非法吸收公众存款案中跨越新旧法律适用问题 作者：未知     时间：2023-11-30    来源：互联网

非法吸收公众存款案中跨越新旧法律适用问题

一、《最高人民检察院关于对跨越修订刑法施行日期的继续犯罪、连续犯罪以及其他同种数罪应如何具体适用刑法问题的批复》 （高检发释字〔1998〕6号，自1998 年12月2日起施行）

四川省人民检察院:

你院川检发研（1998）10号《关于对连续犯罪、继续犯罪如何具体适用刑法第十二条的有关问题的请示》收悉，经研究，批复如下:

对于开始于1997年9月30日以前，继续或者连续到1997年10月1日以后的行为，以及在1997年10月1日前后分别实施的同种类数罪，如果原刑法和修订刑法都认为是犯罪并且应当追诉，按照下列原则决定如何适用法律:

1.对于开始于1997年9月30日以前，继续到1997年10月1日以后终了的继续犯罪，应当适用修订刑法一并进行追诉。

2.对于开始于1997年9月30日以前，连续到1997年10月1日以后的连续犯罪，或者在1997年10月1日前后分别实施同种类数罪，其中罪名、构成要件、情节以及法定刑均没有变化的，应当适用修订刑法，一并进行追诉；罪名、构成要件、情节以及法定刑已经变化的，也应当适用修订刑法，一并进行追诉，但是修订刑法比原刑法所规定的构成要件和情节较为严格，或者法定刑较重的，在提起公诉时应当提出酌情从轻处理意见。

二、对于行为人连续实施非法吸收公众存款行为至2021年3月1日之后的，在量刑时，由于刑法修正案（十一）比修订前刑法所规定的构成要件、犯罪情节更为严格，法定刑规定更重的，根据上述《批复》的精神，在最终处刑时，应当将上述情况作为酌定从轻处罚的依据。

三、律师观点。

从总体原则上，应当着重考量“比例”因素，即在2021年3月1日前后，行为、金额、对象等关键要素所占整体的比例；在此基础上，适用“比例辩护”。“比例”能够一定程度显示犯罪嫌疑人的主观方面，如在2020年12月26日《刑法修正案（十一）》草案公布时，犯罪嫌疑人已经摄于刑法严厉打击的立法动态和趋势而打算收手，则2021年3月1日之后的行为即便连续存在，在比例上也应当占少数或极少数。这种少数或极少数的状态，可以解释为犯罪行为已经不再继续谋求发展，而是处在收尾和清算的状态。同时要考虑到，非法吸收公众存款罪一般是以有组织共同犯罪的形态出现，组织的计划、启动、运营、结束均需要一定的时间和空间，越庞大的组织越不可能在某一个时间段，或较短时间内戛然而止，因此在现实中，非法吸收公众存款罪中“跨法犯”的出现是一种客观且必然存在。

具体而言：

第一，从犯罪行为的行为次数角度。以2021年3月1日为界，此前，此后行为次数占整体行为次数的比例。如此前的行为占少数，此后的行为占多数，则考虑酌定从轻处罚的依据不足；如此前的行为占多数，此后的行为占少数，则考虑酌定从轻处罚的依据则较为充分。

第二，从犯罪金额的角度。以2021年3月1日为界，此前，此后非法吸收公众存款的金额占总金额的比例。如此前的金额占少数，此后的金额占多数，则考虑酌定从轻处罚的依据不足；如此前的金额占多数，此后的金额占少数，则考虑酌定从轻处罚的依据则较为充分。

第三，从犯罪对象的角度。以2021年3月1日为界，此前，此后非法吸收公众存款所涉及和针对的对象占总受害人人数的比例。如此前的受害人人数占少数，此后的受害人人数占多数，则考虑酌定从轻处罚的依据不足；如此前的受害人人数占多数，此后的受害人人数占少数，则考虑酌定从轻处罚的依据则较为充分。

如果大部分危害行为(或犯罪数额)发生在旧法施行时期且旧法处罚较轻，新法施行后只有少部分危害行为(或数额)且单独并不构成犯罪的，可依据刑法谦抑原则的精神，把全部危害行为视为一个整体(或累计犯罪数额)，适用处罚较轻的旧法。这是跨新旧法的连续犯罪在法律适用上的特殊情形。

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